【发布单位】最高人民（mín）法院
  【发布文号】法释〔2009〕5号
  【发（fā）布（bù）日（rì）期】2009-04-24
  【生效日期】2009-05-13
  【失效日（rì）期（qī）】-----------
  【所属类（lèi）别】国家法律法规
  【文件来源】人（rén）民法院报

最高人民法院关于适用（yòng）《中华人民共和（hé）国合（hé）同法》若干问（wèn）题的解释（二）
（法释〔2009〕5号，2009年2月9日最高人民法院审判委员会第1462次会议通过）
中华人民（mín）共和国最高人民法院公告
　  《最高人民法院关（guān）于适用〈中华人民共和国（guó）合同法〉若干（gàn）问题的解释（shì）（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院（yuàn）审判委（wěi）员会（huì）第1462次（cì）会（huì）议通过，现予公布，自2009年5月（yuè）13日起施（shī）行（háng）。
二（èr）○○九年四月二十四日　
　  为了（le）正确审（shěn）理（lǐ）合（hé）同纠纷案件（jiàn），根据《中华人民共和国合同（tóng）法》的规定，对（duì）人民法院（yuàn）适用合同法的有关问题作出如下解释（shì）：
　　一（yī）、合同的订立
　　第一条　当事人对合同是否成立存在争议（yì），人（rén）民（mín）法院（yuàn）能（néng）够确定当事人名称或（huò）者姓名、标（biāo）的（de）和数量的（de），一（yī）般应当（dāng）认定（dìng）合同（tóng）成立。但法（fǎ）律另（lìng）有规定或者当事人另有约定的除外。
　　对合同欠（qiàn）缺的前款规定以外的其他内容，当（dāng）事人达不（bú）成协议的，人民法院（yuàn）依照合同法第（dì）六十一条、第六（liù）十二条、第（dì）一（yī）百二十五条等有关规（guī）定予以确定。
　　第二（èr）条　当事（shì）人（rén）未以书面形式或（huò）者口（kǒu）头形式订立合同，但从双（shuāng）方（fāng）从事（shì）的民事行为（wéi）能够推定双方有订（dìng）立合同意愿（yuàn）的，人民法（fǎ）院可（kě）以认（rèn）定是以合同法（fǎ）第十条第（dì）一款中的“其他形（xíng）式”订立的合同。但法律另有规（guī）定的除外。
　　第三条　悬（xuán）赏人（rén）以公开方式声明对完成一（yī）定行为（wéi）的人支付报酬，完成特（tè）定行为的人请（qǐng）求悬赏人支付报酬的（de），人（rén）民法院依（yī）法予以支持。但悬赏有合同法（fǎ）第五（wǔ）十二条（tiáo）规定情形的（de）除（chú）外（wài）。
　　第四条　采用书（shū）面形式订立合同（tóng），合同约定的（de）签订（dìng）地与实际签字或者（zhě）盖章（zhāng）地点不符的，人（rén）民法院应当认（rèn）定约（yuē）定的签订（dìng）地为合同签订地；合（hé）同没有约定签（qiān）订地，双（shuāng）方当事人签字或者盖章不在（zài）同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合（hé）同签订地。
　　第（dì）五条　当（dāng）事（shì）人采用（yòng）合（hé）同书（shū）形式订立（lì）合（hé）同的，应当签字（zì）或者盖章。当事人在合同书上摁手印的（de），人民法（fǎ）院应当认定其具有与签字（zì）或者盖章同等的法律（lǜ）效力（lì）。
　　第六条　提（tí）供格式条（tiáo）款的（de）一（yī）方对格式条款（kuǎn）中（zhōng）免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采（cǎi）用（yòng）足以引起对方（fāng）注意的文（wén）字、符（fú）号（hào）、字体等特别标识，并按照对方（fāng）的要（yào）求对该格式条款（kuǎn）予以说明的，人民法（fǎ）院（yuàn）应（yīng）当认定符合合（hé）同法（fǎ）第三十（shí）九（jiǔ）条所称“采（cǎi）取合（hé）理的（de）方式（shì）”。
　　提（tí）供格（gé）式条款一方（fāng）对已尽合理提示及说明（míng）义（yì）务承担举证责任。
　　第七条　下（xià）列情（qíng）形，不违反法律、行政法规强制性规（guī）定的，人民法院可以（yǐ）认定为合同法所称“交易习惯（guàn）”：
   （一）在交易行（háng）为当地或者某（mǒu）一领域、某一行业通常（cháng）采用并为（wéi）交易（yì）对方（fāng）订立（lì）合同时所（suǒ）知道或者应当知道的做法
　 （二）当事人双方经常使（shǐ）用的习惯做法。
　　对（duì）于交（jiāo）易习惯，由（yóu）提出主张的一方当事人承（chéng）担举证责（zé）任。
　　第八条　依照法律、行政法（fǎ）规（guī）的（de）规定（dìng）经批准或者登（dēng）记才（cái）能生效（xiào）的合同成立后，有（yǒu）义务办理（lǐ）申（shēn）请批准或者申请登（dēng）记等（děng）手续的一方当事（shì）人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者（zhě）未申请登（dēng）记（jì）的，属于（yú）合同（tóng）法第（dì）四十二条第（三）项（xiàng）规定（dìng）的“其他违背诚（chéng）实信用原则的行为”，人民法（fǎ）院可以根据案件的具体（tǐ）情况和（hé）相对人的请求，判决相对人自己办理（lǐ）有关手续；对方当（dāng）事人对由（yóu）此（cǐ）产（chǎn）生的费用和给（gěi）相（xiàng）对人造成的实际损失，应当承担损害（hài）赔偿责任。
　　二（èr）、合同的效力（lì）
　　第（dì）九（jiǔ）条　提供格式条款的一方当事人违反合同（tóng）法第三十九（jiǔ）条第一款关于（yú）提示和说（shuō）明义务的规定，导（dǎo）致对方（fāng）没有（yǒu）注意免除或（huò）者（zhě）限制其责任的条款，对方当事人申请（qǐng）撤销该（gāi）格式条款的，人（rén）民法（fǎ）院应当支持。
　　第十条（tiáo）　提供格式条款（kuǎn）的一方当事人违反合同法（fǎ）第三十九条第一款的规定（dìng），并具（jù）有合同法第四十条规定的情形之一的，人（rén）民法院（yuàn）应当认定该格式条（tiáo）款无（wú）效。
　　第十一条　根据合同（tóng）法第四十七条、第四十八条的规（guī）定（dìng），追认（rèn）的意思表示自到（dào）达相对人时生效，合同自订立时起生（shēng）效。
　　第十二（èr）条　无权代理人以（yǐ）被代（dài）理人的（de）名义（yì）订立合同，被代理人已经开（kāi）始（shǐ）履行合（hé）同义（yì）务的，视为对合同的追认。
　　第十三条（tiáo）　被代理人依照合同法第四（sì）十九条的规定承担有效代理行为所产（chǎn）生的责任后，可以（yǐ）向（xiàng）无权（quán）代（dài）理人追（zhuī）偿因代（dài）理行为而遭受（shòu）的损失。
　　第十四条　合同法（fǎ）第五十二条第（dì）（五）项规定的（de）“强制性规定”，是指效力性强制性规定。
　　第十五条　出卖人就同一标的物订立（lì）多重买卖合同，合同均不具有（yǒu）合同法第五十二条规定（dìng）的无效情（qíng）形（xíng），买受（shòu）人因不（bú）能按照（zhào）合同（tóng）约定（dìng）取得标的物所有（yǒu）权，请（qǐng）求（qiú）追究出卖人违约责任的（de），人民（mín）法（fǎ）院应（yīng）予支持。
　　三、合同的（de）履行
　　第十六条　人民法院根据（jù）具体（tǐ）案情（qíng）可以将（jiāng）合（hé）同（tóng）法第六十四条、第六十（shí）五条规定的第三人（rén）列为无独立（lì）请求权（quán）的第三人，但不（bú）得依（yī）职权将其列为该合同（tóng）诉讼案件的被告或者有独（dú）立请（qǐng）求权的第三人。
　　第十七条　债权（quán）人以境外当（dāng）事人为（wéi）被告提起（qǐ）的代位（wèi）权（quán）诉讼，人民法（fǎ）院根据《中华人民共和（hé）国民事诉（sù）讼法》第二百四十一条（tiáo）的规定确定管辖。
　　第十八条　债（zhài）务人放弃（qì）其未到期（qī）的（de）债（zhài）权或者（zhě）放弃债权担（dān）保，或（huò）者恶意（yì）延长到期债权（quán）的履行期，对债权人造成（chéng）损害，债权人依照合同法第七十四条（tiáo）的规定提（tí）起撤销权诉讼的，人（rén）民法院应当支持。
　　第十九条（tiáo）　对于合同法第七十四条规（guī）定的“明显不合理（lǐ）的（de）低价”，人民法院应当以交（jiāo）易当（dāng）地一（yī）般经营者（zhě）的判断（duàn），并参考交易当时（shí）交易地的（de）物价部（bù）门指导价或者市场（chǎng）交易（yì）价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。
　　转让（ràng）价格达不到（dào）交易（yì）时交易地的指（zhǐ）导（dǎo）价（jià）或者市场交易价（jià）百（bǎi）分之七十的，一般可以视为明显不（bú）合理的低价；对（duì）转让价格高（gāo）于当（dāng）地指导价或者市场（chǎng）交易价（jià）百分之三十的，一般可以视为明显（xiǎn）不合（hé）理（lǐ）的高价。
　　债务人以明显不合（hé）理的高价收购他人财产，人（rén）民法院可（kě）以根据债权人的（de）申请（qǐng），参照合同（tóng）法第七十四条的规定予以撤（chè）销。
　　第二十条　债务人的（de）给付不足以清偿其对同一债权（quán）人（rén）所负的数笔（bǐ）相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的（de）债务；几项债（zhài）务均到期的，优（yōu）先抵充对（duì）债权人缺乏担保或者担保（bǎo）数（shù）额（é）最少的债务；担保数额相同的（de），优先抵充债务负担较重（chóng）的债务；负担相同的（de），按（àn）照债务到期的先后顺序抵充（chōng）；到期时间相同的，按比例（lì）抵充。但是，债权人与（yǔ）债（zhài）务人（rén）对（duì）清偿（cháng）的债务或（huò）者清偿抵充顺（shùn）序有约定（dìng）的（de）除（chú）外（wài）。
　　第二十（shí）一条　债务人除（chú）主债务之外还应当支付利（lì）息和费用（yòng），当其给（gěi）付不足以清偿全部债务时（shí），并（bìng）且当（dāng）事（shì）人没（méi）有约定的，人民法院应当按照下（xià）列顺序抵充：
　　（一）实现债权的（de）有（yǒu）关（guān）费用；
　　（二）利息；
　　（三）主债务。
　　四、合同的权利义务终（zhōng）止
　　第二十二条　当事（shì）人一方违反（fǎn）合同法第九十二条规定的义务，给对方当事（shì）人（rén）造成损失，对（duì）方当事人请求（qiú）赔偿实（shí）际损失的，人民法（fǎ）院应当支持。
　　第二十三条　对于依照合同法第九（jiǔ）十九（jiǔ）条的规定可以（yǐ）抵销的（de）到期债权，当事人约定不得抵（dǐ）销的，人民法院可以（yǐ）认定该约定（dìng）有（yǒu）效。
　　第二十四条　当（dāng）事人（rén）对合同法第（dì）九十六条、第九十九条规定的（de）合同（tóng）解除或者（zhě）债务抵销（xiāo）虽有异（yì）议，但在约定（dìng）的（de）异议期（qī）限届满后（hòu）才（cái）提（tí）出（chū）异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事（shì）人没有约定异议期间，在解除合同或者债务（wù）抵销（xiāo）通知到达之日起三个月以后才向人民法院起（qǐ）诉的，人民法（fǎ）院不予（yǔ）支持。
　　第二十五条　依照（zhào）合同法第一百零（líng）一（yī）条的规定，债务人将（jiāng）合（hé）同标（biāo）的（de）物或者标的（de）物拍卖、变卖所得价款交付（fù）提存部门时，人民法院应当认定提（tí）存成立。
　　提存（cún）成立的，视为债务人在其提存范围内已（yǐ）经（jīng）履行债务。
　　第二十六条　合同成立以后客观（guān）情况（kuàng）发生（shēng）了（le）当事（shì）人在订立合（hé）同时无法（fǎ）预见（jiàn）的、非不可抗力造成的不属于商（shāng）业风险的重大变化，继续（xù）履行合同对于（yú）一方当事（shì）人明显（xiǎn）不（bú）公平或者不能实现（xiàn）合（hé）同目的，当事人请求人（rén）民（mín）法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确（què）定是否变更或者解除。
　　五、违约责任（rèn）
　　第二十（shí）七（qī）条　当事人通过反诉或者抗辩的方式（shì），请（qǐng）求人民法院依（yī）照（zhào）合同法第一百一十四条第二款的规定调整违（wéi）约金的，人民法院应予支（zhī）持。
　　第二十八条　当事（shì）人（rén）依照合同法第一（yī）百一十四条第二款的规定，请（qǐng）求人民法院（yuàn）增加违约金（jīn）的（de），增加后的违约（yuē）金数（shù）额以不超过实际损（sǔn）失（shī）额为限。增（zēng）加违（wéi）约金以后，当事人又（yòu）请求（qiú）对（duì）方赔偿损失的，人（rén）民法（fǎ）院不予（yǔ）支持（chí）。
　　第二十九条　当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民（mín）法院应当以实际损失（shī）为（wéi）基础（chǔ），兼顾合同的履（lǚ）行情况、当事（shì）人的过错程（chéng）度以及（jí）预期利益等综合因素，根据（jù）公平原（yuán）则和诚（chéng）实信用原（yuán）则予以衡量（liàng），并作出裁决（jué）。
　　当事（shì）人（rén）约（yuē）定的违约（yuē）金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十（shí）四条第二款规定（dìng）的“过分高于造成（chéng）的损失（shī）”。
　　六、附则（zé）
　　第三十条　合同法施行（háng）后成（chéng）立的合（hé）同发生纠（jiū）纷的案件，本解释施行后尚未终审的，适用本解释；本解（jiě）释施行前已经终审，当事人（rén）申请（qǐng）再审或者按照审（shěn）判监督（dū）程（chéng）序决（jué）定再审的，不适用（yòng）本解释。